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我國協議管轄的制度

來源:大律師網 法律知識 時間:2019-05-28 瀏覽:0
導讀:【消費者協議】我國協議管轄的制度 我國的協議管轄制度存在的問題突出表現在以下幾個方面: 第一,我國協議管轄制度缺乏?;ば怨芟焦娑?。?;ば怨芟皆謔瀾綹鞴珊凸使賈釁氈椴贍?主要是對私人利益的?;?。具體在
【消費者協議】我國協議管轄的制度

久久彩票会员登录 www.yxogi.icu 我國的協議管轄制度存在的問題突出表現在以下幾個方面:

第一,我國協議管轄制度缺乏?;ば怨芟焦娑?。?;ば怨芟皆謔瀾綹鞴珊凸使賈釁氈椴贍?主要是對私人利益的?;?。具體在外國法院管轄權條款中,弱勢當事人不僅可能面臨在外國法院進行訴訟的巨額成本,而且通?;箍贍芪薹ǖ玫郊笆鋇木燃?因此不需要考慮案件的其他因素,僅從弱勢當事人利益?;さ慕嵌缺竟陀諧浞擲磧煞穸ㄍ夤ㄔ汗芟餃ㄌ蹩畹男Я?。英美法系國家“法規優先模式”公共政策和歐盟國家對消費者等的特殊?;す嬖蚓褪塹湫偷謀;ば怨芟焦娑?。我國立法既無美國“嚴重不方便”和“公共政策”例外規則的規定,又無大陸法系?;ば怨芟焦娑?只依靠專屬管轄制度和實際聯系原則兩項有爭議且適用范圍有限的規則是遠遠不夠的。

第二,專屬管轄制度適用范圍有限且僵硬。筆者認為,我國的專屬管轄規定存在的主要問題是范圍狹窄,無法在一般合同案件中維護本國法律適用和?;け竟筆氯死?專屬管轄規則適用僵硬,毫無回旋余地,不利于靈活處理案件;另外,雖然我國立法和學術界普遍認為專屬管轄事項可以排除協議管轄的適用,但國際社會對此爭議很大,公約實際上已經排除了各國專屬管轄規則的適用,是否將所有涉及專屬管轄的事項排除在公約規定范圍之外正處于艱苦的談判之中。

第三,實際聯系原則不能完成維護我國法律適用、?;の夜筆氯死嫻娜撾??!睹袷濾咚戲ā返?44 條要求協議選擇的管轄法院必須與“案件爭議有實際聯系”。中國財產保險股份有限公司香港分公司與荷蘭鐵行渣華郵船公司貨損賠償案對“實際聯系”因素進行了比較詳細的解釋[31]。法院認為,“爭議”是指案件的具體爭議。由于每一案件的情況不同,訴訟雙方訴爭事由不同,因此與案件爭議有實際聯系地點的范圍就有所不同。而“實際聯系”則是指,與爭議事實存在實有的、具體的聯系,并且通常這種聯系相對固定或者具有穩定的性質,不同于一般的“有聯系”,不能理解為與爭議一方當事人有聯系。

筆者認為,將聯系程度直接作為判斷管轄權條款效力的規則并不合適,會導致像上述案件那樣,極大地限制當事人可以選擇的法院范圍,甚至小于國內法規定的可以選擇的法院的范圍,與協議管轄權制度的本意相違背,與國際商事合同中支持管轄權條款效力的趨勢相違背。國內學術界廢除“實際聯系原則”的呼聲很高,但卻沒有考慮廢除該原則后如何?;の夜筆氯死?。

筆者認為,在我國協議管轄制度本身存在一定問題的情況下,與其把公共政策問題留到承認與執行階段解決,還不如在管轄權階段解決:一方面在管轄權階段解決公共政策問題,影響的只是涉外訴訟確定管轄權的一個具體方面,而且如上文所述,此時適用公共政策的結果主要是排除適用外國法律,維護本國法律適用,與兩大法系公共政策原理并不沖突,是各國公認的純粹的沖突法問題,對國家間的政治、經濟關系影響不明顯;承認與執行階段動用公共政策不僅僅是純粹的法律沖突問題(例如我國以條約和互惠方式承認和執行外國判決,相當程度上是國家間外交關系在國際民事訴訟領域的體現) ,其適用后果涉及國家間政治、經濟、外交等多方面關系,在一定程度上影響一國對外經濟交往;另一方面同一問題在訴訟的較早階段解決,效率比較高,有利于節約司法資源和?;さ筆氯死?。

我國國內學術界和實務界對于在協議管轄制度中如何適用公共政策理解和研究不足,一方面固然是由于我國法律在某些方面?;に交共桓?另一方面在被選擇外國法院適用法律違反我國法律規定的情況下,沒有意識到要利用公共政策否定外國法律的適用,進而否定管轄權條款效力。上文提到,由于專屬管轄規則在國際社會不能得到充分承認,實際聯系原則又屢受質疑,無法完全實現?;の夜筆氯死嫻哪康?我國迫切需要充分利用公共政策。而且歐盟國家已經開始研究和審查如何適用公共政策的問題,我國也應重視和全面了解公共政策的適用規則。

實際上隨著我國法制的逐步完備,各種立法文件中“免責條款無效”規定日益增多,例如《合同法》、《海商法》、《消費者權益?;しā分卸悅庠鹛蹩畹南拗樸胗⒚婪ㄏ倒搖敖狗牌ɡ蹩睢輩⑽薏鉅?如果外國法院適用的外國法律違反我國法律禁止性規定,如外國法律認為合同中可以約定免除當事人人身損害賠償責任、認可一方當事人非法壟斷技術行為效力、降低海上旅客運輸合同中承運人賠償限額等,我國法院可以在查明案件與我國具有一定程度聯系的基礎上,審查當事人是否具有規避適用我國法律規則的意圖以及被選擇法院能否為我國當事人提供充分救濟,從而適用公共政策排除外國法律的適用,進而否定管轄權條款效力。以上情況可以視為“法律選擇模式”公共政策的適用。另外《保險法》第六十條規定“保險人對人身保險的保險費,不得用訴訟方式要求投保人支付”,我國法院可以直接援用該條規定否定外國法院管轄權條款效力,這可以視為“法規優先模式”公共政策的適用。

我國《合同法》第四十條規定“提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的,該條款無效”。該條規定能否用于認定被選擇法院對當事人“明顯不公平”,“排除對方主要權利”能否包括選擇法院起訴的程序性權利,并沒有明確的立法解釋。筆者認為,在我國立法沒有對“明顯不公平”作出明文規定之前,在被選擇法院對我國當事人明顯不公平的情況下,可以使用該條規定否定管轄權條款效力,但應由反對執行管轄權條款的當事人提出充分證據證明自己在經濟方面(建議排除健康原因) 嚴重困難或訴訟標的很低(主要出于格式合同的考慮) ,以至于不可能在被選擇法院進行訴訟。

在我國協議管轄制度沒有明文規定適用公共政策的情況下,筆者認為有兩種方案可以選擇:第一,在適用“法律選擇模式”公共政策時,可以參照適用《民法通則》第一百五十條規定,即被選擇外國法院適用外國法律違反我國公共政策時,否定外國法院管轄權條款效力;在諸如《保險法》第六十條禁止當事人采用訴訟手段解決爭端時,可以“違反我國強行性法規”為由直接適用《民法通則》第一百五十條規定否定管轄權條款效力;第二,《合同法》第五十二條規定,惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益、違反法律、行政法規的強制性規定或損害社會公共利益時合同無效,由于管轄權條款屬于合同條款的一部分,外國法院適用法律違反我國強制性規定也應屬于該條“合同無效”的范圍,可以適用該條規定否定管轄權條款效力。

綜上所述,在國內立法中,建議采納公共政策和明顯不公平規則以?;の夜筆氯死?隨著我國立法的逐漸完善,實體法律上的?;ば怨娑ń鸞ピ齠?在外國法律?;ちΧ炔患拔夜曬娑ǖ那榭魷?可以參照適用“法律選擇模式”公共政策否定外國法院管轄權條款的效力;在我國當事人利益需要得到特別?;さ牧煊?可以參照適用“法規優先模式”公共政策,在一些法律中明確否定外國法院管轄權條款的效力;如果我國當事人在外國法院進行訴訟將遭受特別嚴重的困難,可以參照適用“明顯不公平”規則否定外國法院管轄權條款的效力。

另外,要重視國內立法中“免責條款無效”規定在國際案件中的適用,充分利用公共政策維護我國法律適用,?;の夜筆氯死?。今后國內立法中也要適當增加“禁止當事人放棄權利”、“禁止當事人將國內發生的糾紛提交境外法院解決”的規定。



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